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　　食用菌是可供食用的大型真菌，在中國具有悠久的食用和栽培歷史。我國是許多食用菌的發(fā)源地，在國際食用菌科研和生產(chǎn)方面具有相當(dāng)重要的地位，目前中國報(bào)道的食用菌有720多種。近幾年食用菌每年的產(chǎn)值達(dá)250—280億元，中國食用菌產(chǎn)量占世界總產(chǎn)量的70%，出口量占全球食用菌貿(mào)易量的40%。

　　近些年我國食用菌產(chǎn)業(yè)蓬勃發(fā)展，食用菌行業(yè)的技術(shù)水平也有所提高。隨著產(chǎn)業(yè)發(fā)展和技術(shù)進(jìn)步以及我國食用菌產(chǎn)品在出口方面遭遇的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛，使業(yè)界不得不開始考慮如何用知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)我國的食用菌產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展。

　　在我國以專利、植物新品種保護(hù)等在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度是保護(hù)食用菌科技成果的有效法律形式，然而由于多方面原因，我國食用菌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題長期未得到應(yīng)有的重視，食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作一直處于缺位狀態(tài)。長期以來，食用菌新品種和新工藝不經(jīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)就進(jìn)入了生產(chǎn)領(lǐng)域，由于食用菌菌種及其生產(chǎn)工藝的可復(fù)制性，科技成果一經(jīng)投入就遍地開花，科研機(jī)構(gòu)無法實(shí)現(xiàn)科技成果的合理收益，導(dǎo)致我國食用菌科研機(jī)構(gòu)嚴(yán)重萎縮，食用菌科研開發(fā)工作停滯不前；由于國內(nèi)食用菌企業(yè)自身科技開發(fā)能力不足，又缺乏科研機(jī)構(gòu)的技術(shù)支持，從而導(dǎo)致國內(nèi)食用菌產(chǎn)業(yè)自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)技術(shù)和品牌嚴(yán)重缺乏，我國食用菌產(chǎn)業(yè)的發(fā)展也在低水平徘徊，食用菌產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)健康發(fā)展難以為繼。因此食用菌行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)不足的問題已成為制約我國食用菌產(chǎn)業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵問題。

　　了解國外食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，對我國食用菌保護(hù)將有所借鑒。

　　在日本，主要通過植物新品種對食用菌實(shí)施保護(hù)。日本1981年加入78年版的國際植物品種保護(hù)公約，1998年加入1991版。日本于1978年修改原農(nóng)產(chǎn)品種苗法，把食用菌等列為保護(hù)對象，并實(shí)行了保護(hù)期為20年的品種注冊保護(hù)制度。2004年日本開始實(shí)施《種苗法修正案》，該法案規(guī)定：未經(jīng)繳納專利費(fèi)，擅自利用日本植物種源生產(chǎn)或改良的農(nóng)產(chǎn)品的，個(gè)人侵權(quán)者會(huì)被處以300萬日元以下的罰金或3年以下有期徒刑；法人企業(yè)侵權(quán)的，可最高處以１億日元的罰金。截至2004年底，日本已經(jīng)公布實(shí)施保護(hù)的食用菌有32種，通過注冊保護(hù)的品種有145個(gè)。其中包括香菇、平菇、鳳尾菇、姬菇、鮑魚菇、蓋囊菇、鮑菇、雙孢蘑菇等。

　　在美國，對食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)主要采用專利、植物專利和植物新品種制度保護(hù)。食用菌菌種在美國可以獲得專利保護(hù)，美國對可無性繁殖的品種（含食用菌）也實(shí)行植物專利保護(hù)制度。植物新品種保護(hù)制度也是美國對食用菌進(jìn)行保護(hù)的主要制度之一。

　　我國專利保護(hù)制度

　　我國食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度主要有專利制度和植物新品種保護(hù)制度兩種，專利制度主要對食用菌菌種、菌種選育技術(shù)和食用菌生產(chǎn)技術(shù)進(jìn)行保護(hù)。植物新品種保護(hù)制度則對選育的食用菌新品種給予保護(hù)。

　　中國專利法先后經(jīng)過了兩次的修改和完善，其中食用菌領(lǐng)域的專利保護(hù)制度也經(jīng)歷了不斷修改完善的歷程，逐步趕上了多數(shù)國家的保護(hù)水平。我國食用菌領(lǐng)域?qū)＠Ｗo(hù)制度的修改變化如下：

　　1985年4月1日到1993年1月1日期間專利法第二十五條規(guī)定，對“藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)不授予專利權(quán)”。由于按照專利的分類規(guī)則，生物技術(shù)歸于化學(xué)領(lǐng)域；因此按照上述規(guī)定，采用生物學(xué)方法得到的食用菌菌種不能得到專利保護(hù)；僅對一定條件下獲得食用菌的生物學(xué)方法、遺傳工程學(xué)方法發(fā)明和微生物學(xué)方法的發(fā)明創(chuàng)造授予專利。

　　1993年1月1日全國人大常委會(huì)修改后的《中華人民共和國專利法》開始實(shí)行，修改后的專利法第二十五條刪除了對“藥品和用化學(xué)方法獲得的物質(zhì)”不授予專利權(quán)的規(guī)定，從而使食用菌菌種成為專利保護(hù)的對象。此次專利法的修改也將發(fā)明專利的保護(hù)期由過去的15年延長到20年，增加了保護(hù)時(shí)間。

　　1994年1月1日中國加入了專利合作條約，并于1995年7月1日成為《國際承認(rèn)用于專利程序的微生物保存布達(dá)佩斯條約》的成員國，中國在加入該條約的同時(shí)，中國微生物菌種保存管理委員會(huì)普通微生物中心（CGMCC）和中國典型培養(yǎng)物保藏中心（CCTCC）正式成為了專利程序認(rèn)可的國際保藏單位，這樣就極大的方便了國內(nèi)外食用菌領(lǐng)域的發(fā)明人在我國申請和獲得菌種方面專利保護(hù)。

　　2001年專利法第二次修改，修改前的微生物包括傳統(tǒng)生物學(xué)意義上的微生物，例如細(xì)菌、真菌、放線菌、原生動(dòng)物、藻類、病毒等。為了便于專利法的實(shí)際操作和與國際接軌，修改后的專利法引入了生物材料的新概念；生物材料是指任何帶有遺傳信息并能夠自我復(fù)制或者能夠在生物系統(tǒng)中被復(fù)制的材料，包括基因、質(zhì)粒、微生物、動(dòng)植物細(xì)胞系等。生物材料概念的引進(jìn)將食用菌基因等遺傳材料也納入了專利保護(hù)的范疇，擴(kuò)大了食用菌保護(hù)范圍。

　　食用菌菌種主要分布在真菌分類中的真菌門子囊菌亞門和擔(dān)子菌亞門，其中95%的食用菌菌種屬于擔(dān)子菌亞門。依據(jù)專利法及其審查指南說明，微生物可以獲得專利權(quán)，因此食用菌菌種作為微生物中的一種，依照我國專利法及專利審查指南規(guī)定完全可以申請并獲得發(fā)明專利保護(hù)。在實(shí)際操作上，已有申請人獲得名稱為“一種高產(chǎn)多糖的紫芝及其發(fā)酵生產(chǎn)工藝”食用菌菌種專利授權(quán)保護(hù)。該發(fā)明要求保護(hù)的是一株經(jīng)誘變選育的紫芝菌種。上述法律規(guī)定和事實(shí)表明，在我國食用菌菌種完全可以獲得專利保護(hù)。

　　根據(jù)專利審查指南的規(guī)定，未經(jīng)人類任何技術(shù)處理而存在于自然界的微生物屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，這類微生物不能被授予專利權(quán)。只有當(dāng)微生物經(jīng)過分離成為純培養(yǎng)物，并且具有特定的工業(yè)用途時(shí)，微生物本身才屬于可給予專利保護(hù)的客體。因此只有經(jīng)過選育得到的具有一定工業(yè)用途的食用菌菌種才可以獲得專利保護(hù)，通過人工選育的優(yōu)良食用菌栽培菌種都可以通過專利對生產(chǎn)菌種進(jìn)行保護(hù)。對新選育的食用菌菌種，在申請發(fā)明專利時(shí)，必須到國家專利局指定的專利程序微生物保藏機(jī)構(gòu)進(jìn)行保藏，以達(dá)到專利法要求的實(shí)用性要求。

　　我國植物新品種保護(hù)制度

　　《中華人民共和國植物新品種保護(hù)條例》于1997年10月1日開始實(shí)施，并于1999年加入1978年版本的《國際植物新品種保護(hù)公約》。

　　我國的植物新品種保護(hù)條例對食用菌新品種也給予保護(hù)，因此也可以通過植物新品種保護(hù)條例對食用菌新品種申請保護(hù)。但申請保護(hù)的食用菌品種必須經(jīng)過人工培育或者是加以開發(fā)的品種，該品種必須具備特異性、一致性和穩(wěn)定性，就可以授予植物新品種權(quán)，該條例保護(hù)植物新品種權(quán)所有人的合法權(quán)益。選育的品種得到推廣和應(yīng)用的，育種者有依法獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。然而目前列入我國新品種保護(hù)名錄的食用菌品種僅有白靈側(cè)耳一個(gè)品種，這與中國是食用菌生產(chǎn)大國的地位極不相符，也不能有效保護(hù)食用菌資源。

　　有關(guān)專家在進(jìn)行論證時(shí)發(fā)現(xiàn)，我國與日本都是“國際植物新品種保護(hù)聯(lián)盟”的成員國，都曾與該組織簽署過《國際植物新品種保護(hù)公約》。但遺憾的是，中國加入的是1978年版的，按此文本，中國如果培育出一個(gè)新品種，作為育種材料可以被他國不受限制地利用；而日本加入的則是1991年文本版的，該文本對改良形成的新品種與原品種的關(guān)系則有具體的規(guī)定，明確表示保護(hù)技術(shù)改良品種生產(chǎn)者的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。值得慶幸的是中國于2007年加入了1991年版《國際植物新品種保護(hù)公約》。

　　我國食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方法及程序

　　植物新品種注冊程序

　　申請人只能對列入我國新品種保護(hù)名錄的品種才可以申請新品種保護(hù)，植物新品種注冊程序如下：

　　（1）申請：提交請求書，說明書和相關(guān)品種特征的照片，同時(shí)繳納申請費(fèi)，三個(gè)月內(nèi)提交繁殖材料；

　　（2）初步審查：自申請日起6個(gè)內(nèi)審批機(jī)關(guān)完成初步審查工作，并予以公告；

　　（3）實(shí)質(zhì)審查：申請人在繳納實(shí)質(zhì)審查費(fèi)后實(shí)質(zhì)審查程序啟動(dòng)，進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段，審批機(jī)關(guān)對新品種權(quán)申請的特異性、一致性和穩(wěn)定性進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查；

　　（4）授權(quán)：申請符合實(shí)質(zhì)審查規(guī)定，審批機(jī)關(guān)做出授予品種權(quán)的決定，繳納相關(guān)費(fèi)用后，頒發(fā)品種權(quán)證書，并予以登記和公告。

　　專利申請程序

　　（1）申請：提交請求書，說明書，權(quán)力要求書和相關(guān)專利文件，最遲于申請日前提交專利局指定的菌種保藏機(jī)構(gòu)保藏，申請日起兩個(gè)月內(nèi)繳納申請費(fèi)；

　　（2）初步審查：三個(gè)月內(nèi)提交繁殖材料；自申請日起6個(gè)內(nèi)審批機(jī)關(guān)完成初步審查工作，并予以公告；

　　（3）實(shí)質(zhì)審查：申請人在繳納實(shí)質(zhì)審查費(fèi)后實(shí)質(zhì)審查程序啟動(dòng)，進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段，審批機(jī)關(guān)對申請的實(shí)用型、新穎性和創(chuàng)造性進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查；

　　（4）授權(quán)：經(jīng)實(shí)質(zhì)審查符合規(guī)定，專利局做出授予專利權(quán)的決定，繳納相關(guān)費(fèi)用，頒發(fā)專利權(quán)證書，并予以登記和公告。

　　我國食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)現(xiàn)狀

　　由于我國專利保護(hù)不足，以及人們專利意識(shí)的缺乏，長期以來食用菌開發(fā)人員對食用菌專利保護(hù)制度缺乏基本的認(rèn)識(shí)，絕大多數(shù)的科研人員不知道專利可以保護(hù)食用菌菌種，因此造成我國在食用菌菌種專利保護(hù)方面幾乎是一片空白。我國的植物新品種保護(hù)制度在食用菌也僅列入白靈側(cè)耳一個(gè)品種。目前我國自主研發(fā)的食用菌品種也面臨著越來越大的流失。雖然我國成功栽培的食用菌已達(dá)30多種，但其中許多自主研發(fā)的品種僅僅是通過專家審定會(huì)予以確認(rèn)，缺乏足夠廣泛的告知性和法律效力。由于菌種易復(fù)制性特點(diǎn)，很容易導(dǎo)致菌種的快速傳播而不受任何法律約束。新菌種開發(fā)人員的合法收益也無法得到保護(hù)。從而導(dǎo)致科研工作無法繼續(xù)。導(dǎo)致國內(nèi)食用菌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作處于十分被動(dòng)的局面。

　　我國食用菌產(chǎn)業(yè)在國內(nèi)缺乏知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的同時(shí)，在國外的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)更是一片空白；由于國外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的缺位，近年來我國食用菌出口頻繁遭遇日本的食用菌專利保護(hù)壁壘；據(jù)介紹，去年以來日本根據(jù)有關(guān)法律，在海關(guān)安裝了食用菌ＤＮＡ檢測儀器，對進(jìn)口的食用菌產(chǎn)品進(jìn)行ＤＮＡ菌種檢測，如果發(fā)現(xiàn)進(jìn)口的食用菌使用的是在日本登記注冊的菌種的近源種，育種單位將有權(quán)收取專利費(fèi)。這些規(guī)定將極大的影響我國食用菌產(chǎn)品的出口創(chuàng)匯，不利于我國食用菌產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

　　隨著分子生物學(xué)技術(shù)的發(fā)展，指紋圖譜技術(shù)已經(jīng)可以實(shí)現(xiàn)食用菌菌種鑒定，國內(nèi)已經(jīng)開展了包括冬蟲夏草真菌的鑒定工作并取得了良好結(jié)果。因此依托合理的技術(shù)策略完全可以實(shí)現(xiàn)食用菌種源的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)，這對于發(fā)展具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的我國食用菌產(chǎn)業(yè)發(fā)展具有非常重要的現(xiàn)實(shí)意義。

　　為了更好的發(fā)展我國食用菌產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)具有中國傳統(tǒng)特色食用菌產(chǎn)業(yè)的科技進(jìn)步，應(yīng)從如下方面積極加強(qiáng)科研工作和食用菌知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保護(hù)。

　　第一，國家和企業(yè)加大對食用菌科研的投入，開發(fā)食用菌新品種，建立菌種基因庫，并借助專利制度實(shí)施有效保護(hù)。

　　第二，積極修改完善植物新品種保護(hù)制度，增加食用菌保護(hù)種類。

　　第三，加強(qiáng)食用菌行業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度建設(shè)：在企業(yè)中加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)工作，普及專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本知識(shí)；建立企業(yè)專利管理機(jī)構(gòu)，有效實(shí)現(xiàn)從科研開發(fā)到市場銷售等各環(huán)節(jié)的專利保護(hù)工作；建立有效的專利獎(jiǎng)勵(lì)和分配制度，引導(dǎo)科技工作者及時(shí)申請專利；在企業(yè)專利技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化推廣中，采用專利許可國際通行規(guī)則有效保障企業(yè)科技成果的收益。（中國食品報(bào) ）

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